行业风险度评估
对行业风险度的评测可以从所在行业中专利纠纷频度、专利纠纷的处理结果、专利纠纷对相关企业的影响、该行业的市场规模和成长性等指标综合考虑。
1)专利纠纷发生的频度。
一般而言,专利纠纷发生的频度越高,表明该行业中更多公司会倾向于通过专利诉讼途径达到其商业目的,因而专利风险发生的可能性越大。
可以根据该行业近几年来发生专利纠纷的频度将其划分为若干等级,例如可以分为近2年发生过或正发生着超过2起的专利纠纷、近2年发生过或正发生着2起以下的专利纠纷,近IO年来从未发生过专利纠纷三个等级。
划分的依据和等级可以根据该行业的特点而定,例如对于技术发展较快、专利纠纷较多的行业可以适当提高等级划分的专利纠纷数量标准。
2)专利纠纷的处理结果。
一般而言,过往专利纠纷的处理结果在一定程度上反映了纠纷解决的法律和行业习惯,各公司也往往会依据这些信息预判提起诉讼后的处理结果并制订相应的策略。
根据专利纠纷的处理结果的不同情形,可以分为三个等级:大多以提起诉讼一方胜利结束、大多以双方和解结束、大多以提起诉讼一方失败结束。
如果过往的专利纠纷大多数的结果是提起诉讼一方取得胜利,则会对提起侵权诉讼行为产生一定程度的鼓励效应,专利风险发生的可能性较大。
3)专利纠纷对相关企业的影响。
过往专利纠纷对相关企业的影响,主要是指对企业市场行为影响,例如纠纷处理结果中的赔偿额度和制裁措施等。这种影响,也在一定程度上反映了纠纷解决的法律习惯,会对各公司是否发起侵权诉讼的决策产生影响。
根据影响的程度,可以分为影响严重、影响可接受、影响不大三个等级:
◇ 影响严重:提起诉讼一方胜利后,赔偿额度较大,超出被诉方可接受的范围,或者对被诉方采取禁止销售的制裁措施,或通过提出高额的许可费用来迫使被诉方放弃该产品的销售等。
◇ 影响可接受:双方和解或提起诉讼一方胜利后,赔偿额度在被诉方可以接受的范围内,并以可接受的价格获得了专利权人许可。
◇ 影响不大:纠纷大多以提起诉讼一方失败。
如果过往的专利纠纷大多对企企业的市场行为产生了严重影响,也会对提起侵权诉讼行为的产生一定程度的鼓励效应,预示着专利风险发生的可能性较大。
4)行业的市场规模和成长性。
行业的市场规模和成长性在一定程度上反映了未来企业将要面对的市场竞争烈度。根据市场规模的大小和成长乏性的高低,可以划分为四个等级:规模小且成长性低、规模小但成长性高、规模大但成长性低、规模大且成长性高。
一般而言,市场规模越大,市场的成长性越好,会吸引越多的公司加入到市场份额的争夺中,而在彼此的竞争中,专利诉讼往往会成为一些公司遏制竞争对手的发展、维护其市场优势的手段,专利风险发生的可能性也就越大。
专利竞争实力
这里的专利竞争实力,主要是指从专利攻击与防御的角度评估企业和风险专利的专利权人之前的专利实力对比情况。对竞争实力对比的评估可以从风险专利的专利权人的攻击性,专利权人的攻击实力和企业的专利对抗实力等指标综合考虑。
(1)专利权人的攻击性。
专利权人的攻击性可以通过其之与企业的商业关系以及其专利诉讼的习惯来评估。专利权人与企业的商业关系,可以分为四种类型:企业的合作伙伴或关联企业、企业的竞争对手或其关联企业、非经营性实体的专利投机公司(如patent troll)、其他企业或个人。专利权人的专利诉讼的习惯,可以分为两类:无主动挑起专利纠纷的习惯,有主动挑起专利纠纷的习惯两类。
根据上述两个方面的考虑,可以将专爭利权人的攻击性分为强攻击性、较强攻击性、攻击性一般、弱攻击性、无攻击性五个等级:
◇ 强攻击性:专利权人为企业的竞争对手或其关联企业,且有主动挑起专利纠纷习惯,或者专利权人为非经营性实体的专利投机公司。
◇ 较强攻击性:专利权人为企业的竞争对手或其关联企业,且无主动挑起专利纠纷的习惯。
◇ 攻击性一般:专利权人为其他企业或个人,其有主动挑起专利纠纷的习惯。
◇ 弱攻击性:专利权人为其他企业或个人,且无主动挑起专利纠纷的习惯。
◇ 无攻击性:专利权人为企业自身的合作伙伴或关联企业。
对于专利权人是其他企业或个人的情况,还需要结合对行业成长性和对该专利权人的业拓展方向的分析来判断其未来是否可能成为企业的竞争对手。如果是,则其攻击性升级。
(2)专利权人的专利攻击实力。
专利权人的专利攻击实力可以通过专利权人在该领域的专利储备量,以及其在其他领域的专利储备量情况来评估。一般而言,专利权人的专利储备量越多,意味着其可能用来发动攻击的专利越多,并且企业进行规避设计的难度也越大,企业的应对成本会越高。
在市场竞争中,为了遏制企业发展,竞争对手除了会在与企业直接竞争的产品领域发起专利攻击外,还有可能通过对企业的其产品发起专利攻击来进行遏紉。因此,在评估专利权人的专利攻击实力时,既要考虑其在目前评估的技术或产品领域的专利储备情况,也需要考虑其在其他领域的专利储备情况。
专利权人在该领域的专利储备情况,可以分为三类:专利储备量较少、专利储备量属于行业一般水平、专利储备量较多。
专利权人在企业的其他领域的专利储备情况,可以分为三类:没有专利储备、有一定量的专利储备、专利储备量较多。
根据上述两个方面的考虑,可蚜以将专利权人的专利攻击实力分为攻击实力强、攻击实力较强、攻击实力一般、攻击实力较弱、攻击实力弱五个等级:
◇ 攻击实力强:专利权人在该领域专利储备量较多,且在其他领域专利储备量也较多。
◇ 攻击实力较强:专利权人在该领域专利储备量较多,且在其他领域没有专利储备或储备量一般。
◇ 攻击实力一般:专利权人在该领域的专利储备属于行业一般水平,且在其他领域没有专利储备或储备量一般。
◇ 攻击实力较弱:专利权人在该领域的专利储备较少,而在其他领域有一定量的专利储备。
◇ 攻击实力弱:专利权人在该领域的专利储备较少,且在其他领域没有专储备。
(3)企业的专利对抗实力。
企业的专利对抗实力可以通过企业在该领域的专利储备情况,以及企业在对方其他领域的专利储备情况来评估。一般而言,企业的专利储备越强,意味着可以用于反击对方的专利越多,从而会更有利于在专利纠纷中达成交叉许可和解、减少风险损失,甚至威慑对方不敢轻易发动专利攻击。在评价专利的储备状况时,除了数量因素外,质量也是一个重要因素。在进行专利对抗时,几件核心专利往往可以抵得上数十件甚至上百件一般专利,因此,专利储备的强弱,需综合考虑其数星和质量因素。
在受到专利攻击后,企业既可以用与竞争对手直接竞争的产品领域的专利进行对抗,还可以用与竞争对手其他产品相关的专利进行反击。因此,在评估企业自身的专利对抗实力时,既需要考虑在目前评估的技术或产品领域的专利储备情况,也需要考虑本企业在对方其他领域的专利储备情况。
企业在该领域的专利储备情况,可以分为三类:专利储备较弱、专利储备量属于行业一般水平、专利储备较强。
企业在对方其他领域的专利储备情况,可以分为三类:没有专利储备、有一定的专利储备、专利储备较强。
根据上述两个方面的考虑,可以将企业的专利对抗实力分为对抗实力弱、对抗实力较弱、对抗实力一般、对抗实力较强、对抗实力强五个等级:
◇ 对抗实力弱:企业在该领域的专利储备较弱,且在其他领域没有专利储备。
◇ 对抗实力较弱:企业在该领域的专利储备较弱,而在其他领域有一定的专利储备。
◇ 对抗实力一般:企业在该领域的专利储备属于行业一般水平,且在其他领域没有专利储备或储备状况一般。
◇ 对抗实力较强:企业在该领域专利储备较强,且在其他领域没有专利储备或储备一般。
◇ 对抗实力强:企业在该领域专利储备较强,且在其他领域专利储备也较强。
鉴于在专利侵权风险评估方面的专业性和复杂性,作为一直在专利服务领域多年的新领导力,我们建议企业在进行评估时需要聘用专业第三方介入,以获取更为准确、详尽的专利侵权应对方案。